Как пройти тест на независимость

Значение

При принятии решения о регистрации в качестве предпринимателя в Республике Сербии важное значение имеет прохождение теста на самостоятельность. 

Основным мотивом введения теста на независимость предпринимателей являлась существующая на протяжении нескольких лет практика, заключающаяся в том, что физические лица не заключают трудовой договор с работодателем, а регистрируются в качестве предпринимателей и заключают договоры на оказание услуг с доверителем, а по существу своей деятельности состоят в трудовых отношениях с работодателем. Эта практика была особенно распространена IT-секторе.

Причиной такой юридической организации является налоговая оптимизация, поскольку налоги и взносы на работника значительно выше, чем налоги и взносы на предпринимателя.

Из чего следует и заинтересованность налоговых органов в отражении реальных взаимоотношений сторон договора, будь он трудовым или гражданско-правовым. В случае установления налоговым органом НЕсамостоятельности предпринимателя и фиктивных трудовых отношений, полученный предпринимателем доход определяется как «иной доход» и облагается налогом по ставке 20% от валового дохода, без вычета стандартных расходов.

Поэтому, прежде чем, принимать решение о регистрации в качестве предпринимателя, будь то паушалац или «книговод», необходимо проверить возможность осуществления данной деятельности по предусмотренным налоговым ставкам для предпринимателей, пройдя тест на самостоятельность.

О чем свидетельствует и кому нужно пройти тест

(Не)самостоятельность предпринимателя определяется в отношении конкретного контрагента, исходя из девяти прописанных критериев, которые определяются на основании договора и других фактов в каждом случае. Если в отношении конкретного контрагента имеется не менее пяти из установленных девяти критериев, считается, что предприниматель является зависимым в отношении этого контрагента, а доход, полученный от него предпринимателем облагается налогом как иной доход, а не как доход от самозанятости.

Кроме того, важно понимать относимость данного теста к предпринимателю. Итак, тесту на независимость подлежат:

• предприниматели, которые ведут бухгалтерский учет и платят налоги с фактической прибыли;
• предприниматели, уплачивающие налоги с единовременно определяемого дохода (паушалцы).

Критерии (не)зависимости

1. Критерий рабочего времени

Контрагент или лицо, связанное с контрагентом (далее - контрагент) определяет рабочее время, а также время отдыха и отпуска предпринимателя, при этом выплаты предпринимателя не уменьшается пропорционально времени нахождения в отпуске;

Данный критерий содержит два условия:

• контрагент определяет рабочее время предпринимателя
• выплаты предпринимателю не уменьшается пропорционально времени, проведенному в отпуске или за время иного отсутствия.

При этом достаточно достижения одного из двух условий для соответствия данному критерию и признания его наличия в договорных отношениях между предпринимателем и контрагентом. С другой стороны, если оба условия соблюдаются в конкретном случае, считается, что соблюдается только один полный критерий из девяти прописанных.

Относительно второго условия следует отметить, что на практике имеются случаи наличия фиксированных тарифов на услуги, которые уплачиваются независимо от объема выполненных услуг за период. Однако общее понимание критериев несамостоятельности состоит в том, что они не должны рассматриваться каждый в отдельности и ни один критерий сам по себе не означает несамостоятельности предпринимателя. Такой вывод можно сделать только тогда, когда в совокупности достигнуто не менее пяти критериев.

2. Критерий рабочего места

Предприниматель в своей деятельности использует помещение, предоставленное или выполненное в месте, определенном контрагентом для выполнения порученных им задач.

Следует учитывать, что есть работы, которые по своему характеру выполняются в помещении заказчика или в месте, определяемом заказчиком. Например, если предприниматель занимается обслуживанием технических устройств, находящихся в служебных помещениях контрагента, логично, что он будет оказывать эти услуги именно там. Как и если предприниматель занимается строительной деятельностью, то в силу характера работы большую часть времени он будет проводить на определенной заказчиком строительной площадке. В таких и подобных ситуациях считается, что данный критерий не следует учитывать при определении самостоятельности предпринимателей.

3. Критерий обучения

Контрагент осуществляет или организует профессиональное обучение или повышение квалификации предпринимателей.

Поскольку организация профессионального обучения и повышения квалификации является обязанностью работодателя, а также правом и обязанностью работника с точки зрения трудового законодательства, данный факт может быть показателем того, что это по существу трудовое правоотношение, а не договорные обязательства.

Конечно, и этот факт не обязательно означает наличие замаскированных трудовых отношений. А именно, на практике можно представить себе некие частные случаи, когда поставщику услуг необходимо пройти определенное обучение, чтобы иметь возможность оказывать услуги клиенту. Например, если оказание услуг будет включать работу в определенной компьютерной программе или с использованием специализированных инструментов, разумно ожидать, что клиент организует обучение для предпринимателя-поставщика услуг, чтобы обучить его работе в этой программе или работе.

4. Критерий отбора

Контрагент нанял предпринимателя после объявления в средствах массовой информации о необходимости найма физических лиц или после найма HR-агентства, чьи услуги привели к найму этого предпринимателя.

Так, если контрагент объявляет конкурс на определенную вакансию или нанимает в этих целях HR-агентство, а затем, найдя подходящего кандидата, вместо трудового договора заключает с этим кандидатом (предпринимателем) гражданско-правовой договор, это является одним из показателей несамостоятельности предпринимателя.

5. Критерий оборудования и контроля

Контрагент предоставляет собственные инструменты, оборудование или другие основные материальные или нематериальные активы, необходимые для работы предпринимателя, или финансирует их приобретение, за исключением специализированных инструментов, оборудования или иных материальных или нематериальных активов, которые могут быть необходимы для выполнения конкретной работы; или контрагент является лицом, управляющим рабочим процессом предпринимателя, за исключением разумного контроля за выполнением заказа.

Данный критерий также фактически имеет два условия:

• контрагент предоставляет собственные основные инструменты, оборудование или другие основные материальные или нематериальные активы, необходимые для нормальной работы предпринимателя;
• контрагент обычно управляет рабочим процессом предпринимателя.

Так же, как и в первом случае, достаточно достижения одного из двух условий для соответствия данному критерию и признания его наличия в договорных отношениях между предпринимателем и контрагентом.

Во избежание произвольного толкования данного критерия необходимо иметь ввиду, что первое условие не считается выполненным, если При этом достаточно достижения одного из двух условий для соответствия данному критерию и признания его наличия в договорных отношениях между предпринимателем и контрагент предоставляет специализированные инструменты, оборудование или другие специализированные материальные или нематериальные активы, без которых невозможно выполнение работы или заказа.

Например, в случае, если IT-специалист оказывает услуги по программированию, которые могут быть выполнены только с использованием специализированного программного обеспечения, принадлежащего контрагенту, первое условие не считается выполненным.

Второе условие не считается соблюденным в случае разумного контроля за выполнением заказа, которое предполагает дачу основного распоряжения в связи с заказанной работой и разумный контроль результатов работы.

Что касается настоящего критерия, то возможны недоразумения с налоговыми органами, так как в некоторых ситуациях определение техники как специализированной или, например, разумности контроля, может быть спорным.

6. Критерий дохода 

Не менее 70% общего дохода предпринимателей за предшествующие 12 месяцев генерируется одним контрагентом.

Этот критерий установлен достаточно точно, и несмотря на то, что возможные вопросы в применительно практике все же возникают, в данном случае они возникают в сложностях для контрагента и каких-либо двойных толкований предпринимателю не сулят.

7. Критерий ответственности

Предприниматель осуществляет ту же или смежную деятельность, что и контрагент, но договоре между ними не содержит пункта, согласно которому предприниматель несет обычный деловой риск за товары или результаты работ/услуг, поставленные потребителю контрагента, если такой потребитель существует.

В договорах о совместном производстве или других совместных предприятиях обычно стороны несут ответственность пропорционально вложенным трудовым и материальным ресурсам. С другой стороны, в трудовых или подобных отношениях работодатель самостоятельно несет ответственность за товары, работы/услуги, в то время как работник имеет право на заработок, независимо от успеха в бизнесе работодателя.

В связи с этим, если в соответствии с договором предприниматель не несет обычный предпринимательский риск и ответственность за качество товара или результата работ/услуг, это обстоятельство является показателем отсутствия самостоятельности предпринимателя.

8. Критерий уникальности

Договор о привлечении предпринимателя содержит частичный или полный запрет предпринимателю на оказание услуг по договору с другими клиентами, за исключением частичного запрета, предусматривающего оказание услуг ограниченному кругу прямых конкурентов клиента.

Для того, чтобы имелось основание для освобождения от соответствия этому критерию, запрет на осуществление деятельности должен распространяться только на:

• ряд других клиентов, который должен быть указан в договоре о привлечении предпринимателей,
• если эти другие клиенты являются прямыми конкурентами контрагента.

9. Критерий длительности

Предприниматель осуществляет деятельность за вознаграждение для одного и того же контрагента, непрерывно или с перерывами в течение 130 или более рабочих дней в течение предшествующих 12 месяцев, при этом осуществление деятельности в любой период в течение одного рабочего дня считается осуществлением деятельности в течение этого рабочего дня с 00 до 24 часов.

Этот критерий достигается, если предприниматель осуществляет деятельность для одного и того же клиента непрерывно или с перерывами в течение 130 и более рабочих дней. Период в 130 рабочих дней соблюдается не на уровне календарного года, а в периоде в 12 месяцев, который начинается или заканчивается в соответствующем календарном году.

Также не важна суточная продолжительность работы, а также период в течение дня, когда услуга оказывается. Например, если предприниматель оказывает услуги клиенту в течение 130 дней по 15 минут в день, этот критерий считается выполненным.

Последствия

Как я уже ранее отмечала, в случае установления налоговым органом НЕсамостоятельности предпринимателя и фиктивных трудовых отношений, полученный предпринимателем доход определяется как «иной доход» и облагается налогом по ставке 20% от валового дохода, без вычета стандартных расходов.

Помимо налогов, выплате также подлежат взносы на пенсионное страхование и страхование по инвалидности. 

За уплату налогов и взносов ответственность несет контрагент. Иными словами, если компетентный налоговый орган в процессе налогового контроля установит наличие несамостоятельности предпринимателя по отношению к контрагенту, то он обяжет контрагента уплатить налоги и соцвзносы, исходя из выплаченного дохода. Кроме того, на этом основании контрагент, а также его ответственное должностное лицо могут быть оштрафованы (и даже уголовно наказаны) за неуплату налога.

Однако, если предприниматель получил доход от иностранного юридического лица, в случае, если независимость предпринимателя будет определена в отношении этого лица, предприниматель будет обязан определить и уплатить налоги и социальные взносы, исходя из доходов, которые он получил от этого лица, а также подать налоговую декларацию в компетентный налоговый орган.

При этом, доход, который облагается налогом как иной доход в связи с установленной несамостоятельностью предпринимателя, не включается в общий оборот в размере 6 000 000 динаров в течение соответствующего календарного года, что является пределом для осуществления права на фиксированный налог (паушал).

Полезные ссылки:

Калькулятор паушала